Суды обнаружили уход от налогов в схеме «дочки» РЖД при уступке акций ТГК-14

После налоговой проверки эта «дочка» РЖД – ООО «Энергопромсбыт» – согласилась, что занижала цену продажи акций, но пыталась оспорить в суде весь объём налоговых претензий. Однако две инстанции согласились, что примененная в спорных сделках схема не имеет никакого отношения к заявленному режиму налогообложения.

Сделки, которые привели к этому разбирательству, были совершены в 2008-2011 годах. Сначала, 23 июня 2008 года, «дочка» РЖД приобрела чуть менее 50% акций (по разным источникам, 49,25% или 49,39%) ТГК-14. Эта сделка была частью реформы отечественной энергетической отрасли, которую проводила в РАО «ЕЭС России» команда председателя правления Анатолия Чубайса, – её разделения на монопольные и конкурентные секторы и приватизация последних.

РАО «ЕЭС России» тогда сообщало, что 19,25% акций ТГК-14 «Энергопромсбыт» приобрёл у государственного энергохолдинга напрямую за 1,93 млрд рублей. Остальные бумаги он получил в рамках «инвестиционной» допэмиссии, вложив 3,096 млрд рублей. Эмиссия проводилась для восстановления и реконструкции ТЭЦ в Улан-Удэ после крупного пожара в начале того же года.

В судебных документах переход права собственности на эти бумаги описан по-другому: «С целью приобретения акций ТГК-14 между обществом («Энергопромсбыт» – ред.) и ОАО «КИТ Финанс Инвестиционный банк», выступающим от имени и за счёт РАО «ЕЭС России», заключён договор купли-продажи акций от 23.06.2008. По условиям указанного договора приобретено 49,39% акций». Покупались они на кредитные средства «Банка Москвы», говорится в материалах дела.

В 2009 году «Энергопромсбыт» также выкупил пакет у крупного миноритария ТГК-14 –«Норникеля» (27,7%). После этой сделки «дочка» РЖД объявила, что консолидировала 76,92% уставного капитала энергокомпании. Согласно материалам налоговых органов, всего к 2010 году «Энергопромсбыт» приобрел 83,62% акций ТГК-14 общей стоимостью 6,487 млрд рублей.

Часть этого пакета в результате сделок, о которых ранее официально нигде не сообщалось (в том числе через официальные каналы раскрытия информации), оказалась в залоге у голландской «Энерголайн Б.В» и кипрской «АГБОНУ Холдингс Лтд.». Первая из двух этих компаний 17 июня 2009 года предоставила до 2011 года «Энергопромсбыту» $32,26 млн, что составляло 1,398 млрд рублей по курсу ЦБ РФ, для погашения обязательств перед «Банком Москвы» (полного или частичного, не уточняется). Позднее, 12 января 2010 года, права требования в отношении 55,43% суммы займа «Энерголайн Б.В» уступила вместе с эквивалентными правами на залог, свидетельствуют судебные материалы. В ТГК-14, РЖД и «Энергопромсбыте» не ответили на вопросы «Интерфакса», связаны ли участники сделок.

В следующем, 2011 году, «Энергопромсбыт» совершил с акциями ТГК-14 сделки, которые и вызвали претензии налоговых органов. 6 декабря 2011 года, по истечении срока займа, «дочка» РЖД уступила в счёт погашения задолженности 24,29% акций «АГБОНУ Холдингс» по цене 538 млн рублей, 19,53% акций – «Энерголайну» по цене 432 млн рублей. Таким образом, за 43,9% акций ТГК-14 «Энергопромсбыт» получил 970 млн рублей.

После этих сделок доля «дочки» РЖД в энергокомпании снизилась до 39,81%. Эти акции «Энергопромсбыт» тоже попытался продать. «Мы покупали ТГК-14, когда не было альтернативных дублирующих поставщиков электроэнергии для «восточного полигона». Сейчас программа, которую проводит ФСК, «Россети» в этой части абсолютно адекватна, там всё обеспечено. Поэтому для нас (ТГК-14 как актив – ред.) становится непрофильным, ищем «точку выхода», –говорил журналистам в январе этого года замгендиректора РЖД Андрей Старков.

В марте 2020 года был назначен аукцион по продаже 39,81% акций ТГК-14. Начальная цена пакета составляла 2,3 млрд рублей. Торги не состоялись из-за отсутствия заявок.

При этом источник «Интерфакса», знакомый с условиями готовящейся сделки, отмечал, что рассматривались и различные варианты совместной продажи пакета «Энергопромсбыта» вместе с долей НПФ «Благосостояние» (подконтролен «Газпромбанку» и РЖД). «Вместе это около 90% (акций ТГК-14 – ред.)», – уточнял он.

Участники сделок и заинтересованные лица не ответили на вопрос «Интерфакса», владеют ли сейчас нерезиденты акциями ТГК-14 и в каком количестве.

Раскрываемая в РФ отчётность не позволяет об этом судить. Согласно отчёту «Благосостояния» по ОСБУ, на конец июня 2020 года фонд напрямую владел 27,91%. В документах энергокомпании говорится, что его доля – в лице доверительного управляющего пенсионными резервами АО «УК «Тринфико» – составляет 23,01%. Ещё 24,84% акций ТГК-14 контролирует ЗАО «УК «РВМ Капитал», которое является доверительным управляющим ЗПИФ смешанных инвестиций «РВМ Русский транзит». Владельцы 12,34% акций энергокомпании не раскрываются.

Уступку акций ТГК-14 в декабре 2011 года «Энергопромсбыт» отразил как убыточную операцию. «Сумма убытка, самостоятельно исчисленного (налогоплательщиком) от указанных операций, составила 2 429 247 250 рублей (почти 3,4 млрд рублей минус 970 млн, вырученных от продажи –ред.)», – говорится в материалах дела.

Уменьшаемое в этой формуле – 970 млн рублей – было посчитано исходя из средней цены одной акции (по данным налогоплательщика) при приобретении в размере 0,00163 рубля. Согласно биржевым котировкам, на 23 июня 2008 года она была существенно больше и составляла 0,0072 рубля. Вычитаемое – 3,999 млрд рублей – «Энергопромсбыт» высчитал, взяв среднюю цену одной акции при выбытии в размере 0,0057 рубля. На бирже она была значительно ниже – 0,001851 рубля.

В результате появления в бухгалтерской отчётности «Энергопромсбыта» убытка в размере 2,43 млрд рублей его совокупный отрицательный финансовый результат 2011 года ухудшился в 115 раз и составил, согласно данным аналитической системы «СПАРК-Интерфакс», 2,65 млрд рублей.

Компания разнесла его эффект на несколько лет и долго не платила налог на прибыль. Впервые за период с 2012 года текущий налог на прибыль появился у «Энергопромсбыта» в 2017-м: при прибыли до налогообложения в размере 2,19 млрд рублей отчисления с неё в бюджет составили 199,79 млн рублей.

Налоговые органы не согласились, что получившуюся дыру в балансе можно классифицировать как убытки с точки зрения налогообложения. После проверки налоговой декларации за 2017 год инспекция ФНС №9 по Москве доначислила «Энергопромсбыту» 65,22 млн рублей налога на прибыль, насчитала пени в сумме 16,55 млн рублей и наложила 20-процентный штраф на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса (НК) РФ – 13,04 млн рублей. По части штрафа «Энергопромсбыт» отделался сравнительно легко: правонарушение не было признано умышленным и не был применён пункт 3 статьи 122 НК РФ, который предусматривает 40-процентный штраф. Общая сумма доначислений в итоге составила 94,8 млн рублей.

Частично с заключениями инспекции «Энергопромсбыт» согласился. Компания не стала оспаривать выводы налоговиков, что на момент выбытия акций их рыночная котировка составляла 1,1 млрд рублей, а также то, что неверно был распределён убыток от отчуждения акций по годам.

Но с тем, что налоговики отказали в признании убытка полностью, «Энергопромсбыт» не согласился. В последовавшем затем судебном разбирательстве позиция компании строилась на том, что передача ценных бумаг в счёт погашения обязательств по договору займа является обычной реализацией, влекущей формирование прибыли или убытков.

Юристы инспекции в свою очередь доказывали, что ни реализации, ни других отношений, в результате которых появляются прибыль или убытки, в рассматриваемой схеме нет. «Операции в рамках вышеуказанных договоров не образуют объекта налогообложения по налогу на прибыль», – резюмируется позиция налоговых органов в материалах дела. Арбитражный суд Москвы с этим согласился, а теперь его поддержала и вышестоящая инстанция. Решение о доначислении вступило в силу.

В РЖД переадресовали вопросы в «Энергопромсбыт», где не ответили на вопрос «Интерфакса», ожидает ли компания доначисления налогов по другим периодам в пределах разнесения убытков. «Решения налоговых органов не комментируем», – заявил представитель компании.